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                                      姓名:成華
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                                      法律風險管控是企業成功上市的必由之路

                                      來源:武漢法律顧問律師   網址:http://www.dirtydogsunglasses.com/   時間:2016-11-18 16:11:41

                                      分享到:0

                                        企業成功上市,可以解決自身發展所需要的資金,實現超高速成長;還能使自身成為公眾公司,大大提高知名度,獲得名牌效應,積聚無形資產;更重要的是,上市有助于規范公司經營管理,完善公司的治理結構,為自身長遠健康發展引入了良好的機制。

                                        但必須注意的是,資本市場有著嚴格的游戲規則和淘汰機制,如果貿然進入甚至可能遭到滅頂之災。企業在準備改制上市之前,必須做好與上市相關的法律風險管理與控制。

                                      中正律師組的律師

                                        一、上市動機風險管控

                                        許多企業期望盡早上市,但并不明確上市的真正目的。上市只是融資的一種形式,企業是否需要上市應充分論證,企業最主要的是長遠發展,做強做大。

                                        企業上市決策的作出,實際上是對上市帶來的優勢與負面效應綜合衡量的結果。因此,在公司決定是否上市以前,應根據股票市場和公司的具體情況,綜合權衡上市的利弊,確立明確審慎的上市動機,使公司的上市真正成為企業發展壯大的良好契機。

                                        二、上市籌備風險管控

                                        上市對企業來說是一項重大的決策,它關系到企業的未來發展,影響到企業的股權結構、發展戰略、經營機制、管理團隊等等。所以,上市的充分準備工作就顯得十分重要。

                                        很多企業由于不重視在決定上市前的各項準備工作,以至于對證券市場風險與運作規則難以適應。最終,這種“先天不足”引發了巨大隱患,可能導致上市不能、公司治理失衡、中介機構選任不當等諸多法律風險,對企業的經營運作產生極為消極的影響。

                                        三、主體資格風險管控

                                        在上市過程中,一定要保持發行主體的法律合規性、穩定性、獨立性。因主體資格原因未通過首發審核是眾多企業上市失敗的重要原因之一:涉及主體資格穩定性問題的,主要是管理層發生重大不利變動、主營業務發生重大變化、實際控制人發生重大變化及股權與出資方面存在問題;涉及主體資格獨立性問題的,主要有采購、銷售等業務系統依賴性、客戶依賴、技術依賴等問題。

                                        四、規范運作風險管控

                                        規范運作主要是指應在上市前努力做到業務、資產、人員、財務、機構獨立完整,建立和完善規范的內部決策和控制制度。這既是企業提高自身能力的需要,也是股票發行審核過程中非常關鍵的因素。運作不規范而導致企業上市申請未獲通過是企業上市失敗的另一個重要原因。企業運作不規范主要包括:法人治理結構不健全,生產經營方面存在的違法違規問題、環保問題、稅務問題、企業內控問題等等。

                                        五、財務管理風險管控

                                        根據上市要求,發行人會計基礎工作必須規范,財務報表的編制必須符合企業會計準則和相關會計制度的規定,在所有重大方面都公允地反映了發行人的財務狀況、經營成果和現金流量,并由注冊會計師出具無保留意見的審計報告。而很多中小企業的財務工作往往是會計工作的代名詞,僅僅是在保證核算清楚、稅務不出問題的水平上,企業經營的實際情況往往無法通過財務報告真實體現出來,對企業上市工作造成非常大的困擾。

                                        六、中介遴選風險管控

                                        中介機構遴選也是一項重要的工作。專業機構主要包括保薦人、律師事務所、會計師事務所等,它們的資信和級別的不同,導致在選擇中介機構作為合作對象時可能存在一定的法律風險?,F實中,已經存在多起中介機構出具虛假報告的嚴重事件,與企業共同造假,或過分依賴中介機構的意見、不加考察,這樣都可能為企業成功上市制造法律障礙或遺留明顯的瑕疵。

                                        七、股東權利風險管控

                                        股東權利,是股東身份最具實質性的內容,包括收益權、管理權、知情權、訴權以及其他派生權利等。實踐中,一些股東往往怠于行使權利或濫用權利,但也存在股東行使權利不當的情況。司股東在行使表決權時,不得作出有損于公司和其他股東合法權益的決定,這一點對于控股股東而言尤其重要。

                                        股東在決定公司的經營方針和投資計劃時要慎重,否則,有可能造成經濟損失。在選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監事時,要多方面考察其人選能否勝任工作;慎重審議和批準董事會、監事會的報告等等。

                                        股東對公司的經營有權提出建議或者質詢,但不得無理取鬧,干擾公司的正常經營,否則要向公司賠償由此而引發的損失。

                                        總之,股東在行使權利的過程中應當對自己的行為承擔可能產生的后果。

                                        八、改制重組風險管控

                                        根據上市規則,為上市而作準備的改制重組必須重點關注如下法律問題:

                                        發起人人數和股東資格問題。若股東超過200人時人時,必須通過購買股權等方式妥善解決,所有職工持股會、工會持股、委托持股等方式,都是被禁止的,都會構成企業上市的重大障礙。

                                        上市前的股權激勵問題。我國現行法律法規規定股權激勵的方式需合法合規且減少不確定性,目前股權激勵可以采取以下幾種方法:新設公司持股、激勵部分代表、期權形式等。

                                        關于實際控制人變更的問題。在實踐中,存在著企業股東由原來的自然人變更為該自然人的親屬或有較密切關系的其他人的情況。這種情形下,如果該自然人與其親屬等對公司股權的實際持有人為同一人,且事先簽有相關協議或事后進行確認,則通??梢哉J為實際控制人未發生改變。

                                        企業業績連續計算問題。發行人整體變更為股份有限公司后需連續計算原有限責任公司的經營業績的,不應該改變歷史成本計價原則,資產評估結果不應進行賬務調整;公司應以變更基準日經審計的凈資產額為依據折合為其股份;如果根據資產評估結果進行了賬務調整的,則應將其視為新設股份公司。

                                        同業競爭問題。同業競爭系禁止性問題,必須徹底解決。

                                        關聯交易問題。關聯交易若不可避免,必須規范、公允。

                                        九、上市方案風險管控

                                        公司上市前,需合理籌劃股份的總量、種類、分配等問題。股票發行方案主要包括募集資金投向、募集資金金額、股票發行價格、股票發行量、股票發行時間等方面內容。

                                        以創業板上市規則的要求為例,發行人募集資金應當用于主營業務,并有明確的用途。募集資金數額和投資項目應當與發行人現有生產經營規模、財務狀況、技術水平和管理能力等相適應。發行人應當建立募集資金專項存儲制度,募集資金應當存放于董事會決定的專項賬戶。發行人董事會應當依法就本次股票發行的具體方案、本次募集資金使用的可行性及其他必須明確的事項作出決議,并提請股東大會批準。

                                        至于股票發行定價,一般來說,應考慮企業股票的內在價值,可比公司的股票價格、證券市場的景氣程度、政府的管制等因素來制定。而發行規模也即股本總額量,一方面應滿足股票上市的法定條件:發行后中小板總股本不得少于5000萬股,創業板不得少于3000萬股。另一方面,股票發行量應保證籌資計劃的實現。

                                        十、總結性意見

                                        總之,上市不僅僅是企業融資的過程,更重要的是一次企業脫胎換骨的過程,是一個非常復雜的系統工程。在這項工程中,有可能涉及到企業的核心部位,因此就不可避免地給企業帶來相應的法律風險。識別、管理與控制這些法律風險,是企業上市過程中最重要的一項工作,亦是企業成功上市的必由之路。因此,企業一定要謀定而動,以穩妥、積極的態度推進這項工作,萬不可片面追求上市速度,而將企業管理運行置于高風險之下。

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